Статьи и публикации

из бизнес-еженедельника «Деловая неделя. Рязань» сентябрь 2011

Регистрационная действительность
Как в Рязани строят свой бизнес на создании чужого

Начнем с азов. Для того чтобы открыть свой бизнес, обязательно нужно зарегистрироваться как юридическое лицо или в качестве индивидуального предпринимателя. Эта стандартная процедура отнимает стандартно много времени, потому что напрямую связана с мытарствами общения с налоговыми органами. Поэтому практически все рязанские компании юридического профиля берутся за установленную ими мзду быстро и без нервов предоставить эту услугу начинающему бизнесмену (или наоборот – поднаторевшему).

Рады услужить

Спрос хоть и носит ярко выраженный сезонный характер, но весьма высок: по мнению участников рязанского рынка, 50-60% граждан регистрируют свою фирму или ИП с чужой не бесплатной помощью.
Другая половина («ленивых» или занятых) обращается в юридическую контору или к частным игрокам рынка. Те готовят необходимый для регистрации пакет документов и отвечают за соблюдение сроков и регистрацию с первого раза. От клиента требуется оплатить государственную пошлину, услуги нотариуса и точные сведения для заполнения заявления. Если фирма работает добросовестно, то никаких проблем не возникает, и бизнесмен получает на руки свидетельство о регистрации предприятия или ИП, выписку из Единого государственного реестра для открытия расчетного счета и другие важные документы, установленные законодательством Российской Федерации.

За все это заказчик платит, по мнению исполнителя, сущие пустяки: в среднем по Рязани 4000 рублей (если регистрируется фирма) или 2200 рублей (если ИП). Участники рынка соглашаются с тем, что любой усидчивый человек самостоятельно справится с этой задачей и сэкономит драгоценные при старт-апе средства, но рекомендуют не переоценивать свои возможности. «В самой процедуре регистрации сложного ничего нет, – рассуждает заместитель генерального директора «Рязанского консультационно-методического центра сертификации и лицензирования» Александр Чепурных. – Но нужно учитывать то, что сейчас законодатель пустил немного на самотек вопросы, связанные с регистрацией. В связи с этим основной орган, который ответствен за регистрацию ИП и коммерческих организаций (Федеральная налоговая служба), по-своему трактует некоторые положения закона и внутренними инструкциями пытается регулировать процесс. То есть теория не всегда совпадает с практикой, поэтому необходимо быть всегда в курсе «налоговых веяний». На федеральном уровне может ничего не происходить, а в рамках одного регионального управления или даже инспекции могут быть требования, о которых ниоткуда не узнаешь, кроме как попробовав на практике что-то зарегистрировать и получить отказ по той или иной причине».

Таким образом, наивный или недостаточно информированный человек, который руководствуется при подаче документов на регистрацию исключительно Федеральным законом №129 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», может быть неприятно поражен, получив официальный отказ от регистрирующего органа. Такой, с позволения сказать, результат означает хождение по второму кругу: исправление причины отказа, уплату госпошлины и нотариуса. Кстати, на эти грабли наступают даже специалисты. Редко, но наступают. В оправдание юристам заметим, что происходит эдакий пассаж в основном по вине третьих лиц (например, неопытного налогового инспектора) или самого заявителя, который умудряется нечаянно или ухитряется намеренно предоставить недостоверные сведения.

«Виной заказчика в отказе может быть в том, что люди иногда не совсем честно до конца рассказывают юристу, чего они хотят и какие цели преследуют, – раскрывает подоплеку Александр Чепурных. – Например, клиент говорит, что ему надо перевести фирму из района в район, а оказывается, что у него на конторе долгов несколько миллионов рублей. Соответственно, налоговая после соответствующей проверки дает отказ, так как у них нет желания ставить на учет ООО в долгах как в шелках».

Для юридической фирмы отказ в регистрации – это ЧП, потому что клиент для того и обращается к спецам, чтобы все было тип-топ. Суть услуги и состоит в экономии времени и гарантиях успешной регистрации с первого раза.

Профессионалы выходят из такого неприятного положения разными, но проверенными способами. «Если необоснованный отказ случается по вине сотрудника регистрирующего органа, мы восстанавливаем справедливость, решая проблему через начальников, – делится богатым опытом руководитель отдела информационных услуг компании «Политех» Ольга Емельянова. – Обоснованный отказ у нас бывает крайне редко, ведь регистрация или изменения – это шаблонные действия. Единственное что может быть, так это ошибка по вине самого юриста – к примеру, забыл «галочку» поставить».

«Отказы чаще бывают в индивидуальных случаях, когда клиент требует некий специфический набор услуг, например, разработать индивидуальный Устав, – дополняет Александр Чепурных. – В таких случаях мы предупреждаем заказчика, что постараемся соблюсти золотую середину между его пожеланиями и требованиями закона и налоговой инспекции, но вероятность отказа высокая. Подобное случается в основном с иногородними фирмами, у которых есть сеть филиалов и единый комплект документов».

Десятки или сотни?

В Рязани, по данным справочных систем и участников рынка, предприятия регистрируют более 60 фирм и фирмочек. Такие услуги предлагают при нотариальных конторах, юридических фирмах любой специализации, аудиторских компаниях, а также частные лица. Основная масса крупных организаций оказывает дополнительные услуги по юридическому, бухгалтерскому и налоговому сопровождению деятельности организаций или рекомендуют обратиться к проверенным надежным партнерам. Многие юридические фирмы рассматривают услугу по регистрации как шанс расширить постоянную клиентуру. Расчет здесь простой: весьма вероятно, что клиент, обратившийся за помощью в регистрации ИП, в дальнейшем заключит договор на комплексные услуги, решит образовать ООО и т.д.

В то же время на рынке трудятся узконаправленные юридические компании и частники. В Рязани огромное количество юристов с разными профилями деятельности, но если клиент обратится, например, к знакомому адвокату по вопросу регистрации, тот вряд ли побрезгует дополнительным заработком.

Ольга Емельянова уверяет, что сейчас в Рязани оказывают подобные услуги около 200 организаций. Одну из главных причин такого положения дел руководитель отдела информационных услуг компании «Политех» видит в том, что войти в этот бизнес несложно: «Для этого нужно иметь юридическое образование, хорошее знание законодательной базы, ясную голову, компьютер и предпринимательские навыки».

Низкий порог вхождения на рынок обычно приводит к высокой конкуренции. На этот счет участники рынка высказываются не столь категорично. Они соглашаются, что конкуренция, безусловно, становится все более жесткой, но рынок еще не насыщен и пока каждый находит своего клиента. «У каждой компании своя клиентская база, – поясняет Ольга Емельянова. – Поэтому клиенты, так сказать, распределены».

О конкуренции в этом сегменте юридических услуг Александр Чепурных говорит с изрядной долей условности: «Мы не столько конкурируем, сколько «идем параллельными курсами», и обмен опытом в нашей сфере – привычное явление».

Не счесть алмазов

Хотя регистрация и ликвидация компаний, а также другие регистрационные действия вроде изменений в учредительных документах и Уставе занимают в списке доходных юридических услуг далеко не первое место, интересно прикинуть объем рынка первичной регистрации. По данным Управления Федеральной налоговой службы по Рязанской области, в регионе в прошлом году было зарегистрировано более 2500 вновь созданных организаций и 4500 индивидуальных предпринимателей. Как было выше определено, около половины из них воспользовались услугой юристов по регистрации. Исходя из средней стоимости услуги 4000 рублей за регистрацию юрлица и 2200 рублей – ИП, получаем суммарный объем рынка региона по первичной регистрации 10 млн. рублей. Конечно, это величина оценочная и приблизительная, но для общего понимания ее достаточно. Вышеприведенным понятным расчетам с трудом поддается более значительная часть услуг рынка (и, как правило, более высоко оплачиваемая): изменения, выписки, реорганизация, ликвидация, консультации и т.п.

Не стоит забывать, что подавляющему большинству заказчиков нужен комплект зарегистрированных документов и печать, и основной объем рынка формируют именно эти ребята. Поэтому не будем бросать в клиентов камень за то, что они ищут, где это можно сделать дешевле. Найти цену на услуги по регистрации в 2-3 раза ниже среднерыночной, конечно, реально. Скажем, трудится человек на дому, тратит в месяц 5000 рублей на рекламу, выезжает к клиенту. В этом случае нет многих накладных расходов, и он готов работать за «копейку». Но клиент должен понимать, что никаких гарантий в случае отказа, например, у него нет, а найти исполнителя, зная о нем лишь номер мобильного телефона, не всегда легко.

Кроме оказания некачественной услуги, рассматриваемый рынок серьезно страдает отсутствием единых требований к пакету документов при регистрации. Александр Чепурных согласен на то, чтобы они были жесткие, но зато единые: «Тогда наши услуги будут востребованнее и дороже – тем самым возрастет приток крупных клиентов».

Жизнь не стоит на месте, и на федеральном уровне думают не только об адекватных и жестких требованиях, но и об электронной регистрации. Скоро должны наступить времена, когда в России регистрация будет происходить в электронном виде в обязательном порядке, так же, как и любое взаимодействие с налоговыми органами. «Руководство ФНС РФ планирует в 2012 году, что порядка 60% информации в налоговую должна приходить в электронном виде за электронно-цифровой подписью, – информирует Ольга Емельянова. – Все идет к тому, что услуга отомрет за ненадобностью, и останется юридическое сопровождение бизнеса. Сейчас столичная 46-я налоговая специализированная инспекция регистрирует ИП через Интернет, и отзывы сплошь положительные».

Естественно, до Рязани эти фантастические новшества дойдут не в одночасье, но тенденция наметилась однозначная. Такое развитие событий крупные рязанские юридические компании ничуть не беспокоит, потому что они станут активнее развивать юридический консалтинг, за которым, считают передовые участники рынка, будущее в этой сфере.

///Мнение эксперта///
Александр Чепурных, заместитель генерального директора «Рязанского консультационно-методического центра сертификации и лицензирования»

Мы стараемся не только подготовить документы для создания компании по шаблонам, но и в дальнейшем не терять связь с клиентом, оказывая ему содействие в налоговой оптимизации и бухгалтерском сопровождении, составлении необходимой документации.

///Мнение эксперта///

Ольга Емельянова, руководитель отдела информационных услуг компании «Политех»

Наша доля на рынке регистрации составляет порядка 15-20%. Считаю, она сложилась из-за того, что мы предоставляем комплексные услуги. Клиента всегда привлекает компания, которая способна обслужить в одном месте, четко и качественно.

Олег Полукаров

Увольнение генерального директора

Увольнение генерального директора (или иного единоличного исполнительного органа) существенно отличается от увольнения иных работников организации. И дело даже не в том, что решение о его назначении или увольнении принимается общим собранием участников, а в том, что, являясь руководителем организации, лицом, имеющим право действовать от имени такой организации, генеральный директор несет ответственность за состояние дел, соблюдение норм действующего законодательства.
Кроме того, руководитель всегда несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации, а в некоторых случаях еще и за убытки. Именно поэтому момент правильного и грамотного расставания имеет очень важную роль для определения временной границы ответственности.
Итак, права и обязанности работодателя в трудовых отношениях осуществляются органами управления юридического лица ( ст. 20   ТК РФ). По отношению к руководителю ООО права и обязанности работодателя осуществляются общим собранием участников. Согласно   ст. 33   Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий являются компетенцией общего собрания участников.
Статья 31   Закона N 14-ФЗ в качестве единоличного исполнительного органа общества называет директора (генерального директора). Как и любой работник, генеральный директор имеет право уволиться по собственному желанию. Отличие заключается в том, что для директора   ТК   РФ установлен более продолжительный срок для уведомления работодателя о своем решении. Так, согласно   ст. 280   ТК РФ директор должен предупредить о своем намерении не позднее чем за один месяц. Очевидно, что этот удлиненный срок дается для подбора нового руководителя, подготовки и сдачи дел прежним. Месячный срок по инициативе участников может быть сокращен, и они своим решением могут уволить руководителя раньше установленного законом срока.
Из вашего вопроса следует, что прежний руководитель уже не хочет выполнять свою трудовую функцию, а нового руководителя нет. При этом участники общества устранились от принятия решения. Безусловно, это серьезно осложняет процесс увольнения и передачи дел. Однако ситуация не является безвыходной.
Для того чтобы уволиться по собственному желанию, генеральный директор обязан как минимум за месяц до дня прекращения работы поставить в известность (уведомить надлежащим образом) общее собрание участников ООО. В этих целях по адресам проживания участников, указанным в реестре участников, а также в выписке из ЕГРЮЛ (если они отличаются), направляется уведомление о созыве внеочередного общего собрания. В уведомлении необходимо указать дату, время и место проведения общего собрания, а также вопросы повестки собрания (например, увольнение генерального директора общества и назначение нового).
Кроме уведомления в письмо необходимо вложить заявление об увольнении по собственному желанию. Указанные документы направляется по почте с уведомлением о вручении почтовой корреспонденции и описью вложения в письме. В таком случае письма могут рассматриваться как надлежащее уведомление работодателя об увольнении по собственному желанию.
Каждое лицо, имеющее право участвовать в общем собрании, извещается о проведении общего собрания заказным письмом либо иным способом, предусмотренным уставом общества ( п. 1 ст. 36   Закона N 14-ФЗ,   п. 1 ст. 52   Закона N 208-ФЗ).
В соответствии со   ст. 35   Закона N 14-ФЗ генеральный директор имеет право созвать общее собрание участников в любых случаях, когда этого требуют интересы общества. Если в течение срока предупреждения об увольнении претендент на место руководителя не будет найден, то директор имеет право снова созвать общее собрание участников для решения вопроса о передаче дел.
По аналогии с подписанием трудового договора между обществом и его генеральным директором ( ст. 40   Закона N 14-ФЗ) общее собрание может поручить одному из участников общества принять дела прежнего руководителя, подписав с ним соответствующий акт.
Если направленные участникам обращения не возымели действия и они отказываются от проведения общего собрания, то в этом случае генеральному директору необходимо руководствоваться положениями   Конституции   РФ и нормами   ТК   РФ. В частности,   ст. 37   Конституции РФ и  ст. 2   ТК РФ закреплен принцип свободы труда.
Исходя из   ст. 2   ТК РФ принудительный труд запрещен, то есть участники общества не могут отказать директору в праве уволиться по собственному желанию. Общее собрание необходимо лишь для того, чтобы принять его заявление. Учитывая право директора расторгнуть трудовой договор в любое время, бездействие участников является не чем иным, как злоупотреблением правом ( п. 27   Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации").
После истечения срока предупреждения об увольнении генеральный директор может прекратить работу на основании   ст. 80   ТК РФ. Прекращение трудового договора необходимо лишь оформить приказом ( ст. 84.1   ТК РФ), который руководитель подписывает самостоятельно. Кроме того, директор также может сам внести запись об увольнении в свою трудовую книжку согласно   п. 45   Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 N 225.
Надо ли бывшему генеральному директору уведомлять налоговую инспекцию о своем увольнении для внесения изменения в сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ?
В силу   подп. "л" п. 1   и   п. 5 ст. 5   Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" юридическое лицо обязано уведомить налоговый орган об изменении сведений о своем единоличном исполнительном органе, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ). Уведомление налогового органа производится по правилам, изложенным в   ст. ст. 17 ,   18   Закона N 129-ФЗ, путем подачи на государственную регистрацию заявления по   форме Р14001 , утвержденной Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439.
Лица, имеющие право подавать заявление на государственную регистрацию, указаны в   ст. 9   Федерального закона N 129-ФЗ. С момента прекращения полномочий генерального директора он утрачивает право действовать от имени общества без доверенности (в том числе подавать заявления в налоговый орган). Аналогичные разъяснения были даны и в   решении   ВАС РФ от 29.05.2006 N 2817/06.
Если в рассматриваемом случае на должность генерального директора общим собранием не будет избрано новое лицо, то фактически сложится ситуация, при которой в обществе отсутствует орган, имеющий право действовать от имени общества без доверенности, и подавать такое заявление вообще будет некому. Кроме того,   форма заявления<   Р14001 не предполагает уведомления о прекращении полномочий конкретного физического лица в качестве генерального директора, поскольку содержащиеся в заявлении сведения касаются только нового генерального директора. Представление же документа, не соответствующего утвержденной форме, является основанием для отказа в государственной регистрации ( подп. "а" п. 1 ст. 23   Закона N 129-ФЗ). Таким образом, у лица, занимающего должность генерального директора, отсутствует возможность обеспечить внесение в ЕГРЮЛ сведений о прекращении своих полномочий. Сведения об указанном лице как о единоличном исполнительном органе общества будут содержаться в государственном реестре до момента внесения обществом в ЕГРЮЛ сведений о новом генеральном директоре.
Тем не менее закон не связывает возникновение и прекращение полномочий единоличного исполнительного органа с внесением соответствующей записи в ЕГРЮЛ (Постановления ФАС УО от 30.08.2007   N Ф09-7049/07-С4 , ФАС МО от 30.06.2006   N КГ-А40/5953-06-1,2 , ФАС ЦО от 14.06.2007   N А08-9756/06-8 ). Поэтому при прекращении трудового договора с генеральным директором полномочия последнего прекращаются вне зависимости от внесения соответствующих сведений в ЕГРЮЛ.
Самый главный вопрос при таком "самостоятельном" увольнении: кому передавать дела?
Законодательно порядок передачи единоличным исполнительным органом общества документов, связанных с деятельностью общества, при прекращении его полномочий не установлен. В рассматриваемом случае передача новому генеральному директору невозможна и вопрос о сохранности документов общества следует решать в зависимости от конкретных обстоятельств. В частности, генеральный директор может хранить указанные документы самостоятельно либо до момента прекращения своих полномочий передать их на договорной основе в архивное учреждение, предусмотрев возможность возврата по запросу общества.
Кроме того, в соответствии со   ст. 35   Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 N 4462-1 нотариусам предоставлены следующие полномочия:
- удостоверять время предъявления документов;
- принимать в депозит денежные суммы и ценные бумаги;
- принимать на хранение документы.
Согласно   ст. 97   Основ нотариус принимает на хранение документы по описи. По просьбе лица нотариус может принять документы без описи, если они упакованы надлежащим образом (упаковка скрепляется печатью нотариуса, подписывается им и лицом, сдавшим документы). В таких случаях нотариус несет ответственность за сохранность упаковки. Сдавшему документы на хранение лицу выдается свидетельство.
Увольняющийся генеральный директор должен сдавать документы на хранение от имени организации. Тогда новый директор впоследствии сможет их забрать.
Материальные ценности, хранящиеся у генерального директора и принадлежащие организации, могут быть сданы в депозит нотариуса, если отсутствует лицо, которое могло бы их принять. В качестве кредитора будет указано соответствующее ООО ( ст. 87   Основ)

Дмитрий Косихин, практикующий юрист.